Пункт 8 статьи 83 Закона РФ "Об акционерных обществах" устанавлива-ет право Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг вводить дополни-тельные требования к сделкам, в совершении которых имеется заинтересо-ванность. Представляется, что требования к порядку совершения сделок должны устанавливаться гражданским законодательством, а не ведомст-венным актом.

3.3. Крупные сделки

В соответствии со статьей 78 Закона РФ "Об акционерных обществах" крупными сделками признаются:

1. Сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приоб-ретением или отчуждением (купля-продажа), либо возможностью приоб-ретения или отчуждения имущества (передача в залог, доверительное управление), стоимость которого составляет более 25% балансовой стои-мости активов общества на дату принятия решения о заключении таких сделок;

2. Сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с размеще-нием обыкновенных акций, либо привилегированных акций, конвертируе-мых в обыкновенные, составляющих более 25% ранее размещенных обще-ством обыкновенных акций.

К числу крупных не относятся сделки, заключаемые в процессе осуще-ствления обычной хозяйственной деятельности. Вопрос о том, что следу-ет понимать под термином "обычная хозяйственная деятельность" явля-ется предметом многочисленных споров. Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ (Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда "О некоторых вопросах примене-ния Федерального закона "Об акционерных обществах" от 2 апреля 1997 года № 4/8) пояснили, что в данном случае необходимо иметь в виду сделки, связанные с приобретением сырья, материалов, реализацией го-товой продукции и т.п.

В судебной практике получило достаточное распространение при-знание недействительными кредитных договоров, заключенных ди-ректорами акционерных обществ при условии, что сумма кредита превышает 25% балансовой стоимости активов общества (если общество давно не проводило переоценку активов, то их стоимость может составлять смехотворную сумму). Однако, получение кре-дита, например, для пополнения оборотных средств часто исполь-зуется в обычной хозяйственной деятельности.

Стоимость имущества- предмета сделки определяется советом дирек-торов общества.

Решение о совершении такой сделки принимается единогласно всеми избранными и действующими членами совета директоров, а если единогла-сие не было достигнуто или стоимость имущества - предмета сделки пре-вышает 50% стоимости балансовых активов общества, то - решением об-щего собрания акционеров, принятым квалифицированным большинством голосов. В регулирование порядка совершения крупных сделок актив-но вмешивается и антимонопольное законодательство. Так, предваритель-ное согласие антимонопольного органа требуется, например, на получение в собственность или пользование одним лицом или группой лиц основных производственных средств или нематериальных активов (НМА) другого лица, если балансовая стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 10% стоимости основных производственных средств и НМА хозяйствующего субъекта, отчуждающего имущество, и если при этом суммарная балансовая стоимость активов указанных лиц превышает 100.000 МРОТ. установленного на дату совершения сделки, или один из участников сделки внесен в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке более 35%, или приобретателем по сделке является группа лиц, контролирующая деятельность хозяйственного субъекта, отчуждаю-щего имущество.

Применительно ко второй группе крупных сделок законодательство об-наруживает пробел: непонятно, применимы ли правила о порядке заклю-чения таковых к сделкам, связанным с одновременным размещением обыкновенных акций в количестве, не превышающем указанные 25%, и привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные, в количестве, не превышающем указанные 25%. при условии, что общее количество размещаемых акций превышает 25% ранее размещенных обыкновенных акций общества. Подробней описана ситуация с приобретением 30 и бо-лее процентов размещенных обыкновенных акций. Во-первых, лицо, имеющее намерение самостоятельно или со своими аффилированными лицами приобрести 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций, должно не позднее, чем за 30 дней до даты приобретения напра-вить обществу письменное сообщение о таком намерении (интересно, что такому лицу надо делать, если оно скупает акции на рынке и заранее не знает удастся ли ему вообще купить 30 и более процентов, и как ему в этом случае определить дату приобретения этих 30 процентов?). Во-вторых, лицо, которое приобрело самостоятельно или со своими аффи-лированными лицами 30 и более процентов обыкновенных акций обще-ства, обязано предложить в письменной форме всем иным акционерам общества продать ему остальные акции по средневзвешенной цене при-обретения за последние 6 месяцев, предшествующих дате приобретения 30 и более процентов обыкновенных размещенных акций общества (уставом общества или решением общего собрания акционеров, приня-тым без учета голосов лица, которое приобрело или имеет намерение приобрести 30 и более процентов акций общества, может быть преду-смотрено освобождение от этой иногда весьма дорогостоящей обязанно-сти).

Предположим, что некое акционерное общество заинтересовало потенциального инвестора, в планы которого входит приобретение пакета акций указанного общества, превышающего 30%. За послед-ние 6 месяцев сделки с акциями общества вообще не совершались. Акции имеют весьма низкую номинальную стоимость, поскольку уставный капитал общества, сформированный в 1993 году, не увели-чивался путем увеличения номинальной стоимости акций. Друже-ственная инвестору структура неожиданно совершает сделку куп-ли-продажи акций по их номинальной стоимости (I рубль за акцию). Понятно, что в такой ситуации никто не будет продавать акции инвестору по заниженной стоимости, а последний "честно" выпол-нит свои обязанности, предложив всем желающим продать ему ак-ции по номиналу, норма закона, защищающая мелкого акционера, на практике работает лишь в ограниченном числе случаев.

В ряде случаев приобретатель обязан получить разрешение антимоно-польного органа на приобретение указанного пакета акций (о чем часто забывают на практике). Нарушение правил, установленных для приобрете-ния указанного пакета акций антимонопольным законодательством, влечет возможность признания сделки недействительной, а акционерное законо-дательство устанавливает санкцию в виде запрета нарушителю голосовать на общем собрании акционеров более, чем 30-тью процентами принадле-жащих ему акций.

3.4. Выкуп и приобретение акций у акционеров

Акции у акционеров могут быть приобретены или выкуплены. При приобретении общество покупает акции у акционеров по их рыночной стоимости при достижении между сторонами такой сделки согласия. Рыночной ценой следует считать такую цену, по которой продавец, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его продавать, был бы согласен его продать, при этом покупатель, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его покупать, был бы согласен его приобрести. Если акции котируются на фондовой бирже и цена покупки, цена спроса или цена предложения публикуется в периодической печати, то рыночной ценой следует признать соответст-вующую публикуемую цену. Для определения рыночной цены стоит при-нимать во внимание размер чистых активов общества, приходящихся на одну акцию.

Общество вправе приобретать акции у акционеров в следующих случа-ях:

1) в целях уменьшения уставного капитала (при этом приобретенные ак-ции погашаются);

2) в иных целях (например, для продажи инвестору) в пределах 10% от уставного капитала общества, которые должны быть или реализованы в течение года с момента их приобретения или погашены (при этом номи-нальная стоимость акций, находящихся в обращении не должна быть менее 90% от уставного капитала). Необходимо отметить, что закон не содержит иных ограничений на приобретение акций у акционеров, поэтому фор-мально ничто не мешает обществу в течение года несколько раз выкупать у своих акционеров по 10% акций.

Если уставом не предусмотрено иное, то приобретение акций осущест-вляется по решению совета директоров, который не может принять тако-го решения в случае, если в результате приобретения уставный капитал общества станет меньше минимального установленного законом размера. Каждый акционер вправе требовать приобретения его акций обществом, если такое решение было принято. Если число акций, принадлежащих желающим их продать, превышает количество акций, которые могут быть приобретены, то акции приобретаются пропорционально заявлен-ным требованиям. Общество, принявшее решение о приобретении акций, должно письменно уведомить об этом своих акционеров не позднее, чем за 30 дней до начала приобретения с указанием существенных условий приобретения.

Общество не может принимать решение о приобретении акций в сле-дующих случаях:

* до полной оплаты уставного капитала;

* если на момент приобретения общество отвечает признакам несо-стоятельности или таковые появятся у общества в результате приоб-ретения акций;

* если на момент приобретения акций стоимость чистых активов об-щества меньше его уставного капитала, резервного фонда и превы-шения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвида-ционной стоимости размешенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате приобретения акций;

* количество оставшихся в обороте привилегированных акций превы-сит 25% от общего числа размещенных акций общества;

* до полного выкупа всех акций, в отношении которых предъявлены требования о выкупе, речь о котором пойдет ниже.

Нормы законодательства об акционерных обществах о выкупе общест-вом акций по требованию акционера направлены на обеспечение правовой защиты интересов мелких держателей акций. Требование о выкупе акций также может быть предъявлено в ограниченном числе случаев:

* при реорганизации акционерного общества;

* при совершении крупной сделки, решение о которой принималось общим собранием акционеров;

* при внесении изменений и дополнений в устав общества или утвер-ждении устава в новой редакции, ограничивающей права акционе-ров - владельцев различных категорий акций при принятии решения о размещении посредством закрытой подписки акций и ценных бу-маг, конвертируемых в акции, кроме случаев размещения упомяну-тых ценных бумаг по закрытой подписке только среди акционеров, если они имеют возможность приобрести размещаемые акции и цен-ные бумаги, конвертируемые в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций'.

Для возникновения субъективного права требовать выкупа обществом принадлежащих акционеру акций необходимо также, чтобы такой акцио-нер голосовал против перечисленных выше решений общего собрания или вообще не принимал участия в голосовании. Акционерное общество обя-зано создать условия для реализации акционерами своего права. На осно-вании данных реестра владельцев ценных бумаг составляется список ак-ционеров, имеющих право требовать выкупа принадлежащих им акций. Указанный список составляется на день составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может повлечь возникнове-ние права требовать выкупа акций. Если акционер не имел права участия в общем собрании (он стал владельцем акций после составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании), то общество обязано в семидневный срок с момента принятия общим собранием решения, по-влекшего возникновение права требовать выкупа акций, письменно известить такого акционера о возникшем у последнего праве с указанием цены выкупа. Цена выкупа представляет собой рыночную цену акций без учета ее изменений в результате принятия решений, повлекших возникновение права требовать выкупа акций (п. 3 ст. 75 Закона РФ "Об акционерных обществах). В вопросе о цене выкупа, однако, нет полной ясности: п. 5 ст. 76 Закона РФ "Об акционерных обществах" говорит о другой цене выкупа, а именно, об указанной в сообщении о проведении общего соб-рания акционеров. Представляется логичным выходом из такой неопре-деленной ситуации дополнение закона положением о включении в сообщение о проведении общего собрания акционеров именно рыночной цены акции.

Письменное требование акционеров о выкупе акций с указанием места жительства акционера и количества акций, выкупа которых он требует, направляется обществу в срок не позднее 45 дней с момента принятия об-щим собранием акционеров решения, повлекшего возникновение права требовать выкупа. По истечении указанного срока общество обязано в 30-дневный срок выкупить акции у акционеров, заявивших соответствующие требования. Общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп, не должна превышать 10% стоимости чистых активов общества. Если общая стоимость акций, в отношении которых заявлено требование о выкупе, превышает установленный предел, то акции выкупаются пропорционально заявленным требованиям. Выкупленные при реорганизации акции погаша-ются. в остальных случаях - общество обязано реализовать выкупленные акции в течение года или уменьшить уставный капитал путем их погаше-ния.

Нормы статей 75. 76 Закона РФ "Об акционерных обществах" не содер-жат ограничений на выкуп акций, которые установлены законом для их приобретения. Между тем, может иметь место ситуация, когда в результате выкупа акций у общества появятся признаки несостоятельности. С одной стороны указанные нормы защищают интересы мелких акционеров, а с другой стороны их бездумное применение может привести к экономиче-ской "смерти" общества. Приобретая акции, покупатель действует на свой страх и риск, он может потерять все или часть своих вложений в результате банкротства, резкого падения курсовой стоимости акции и т.п., именно поэтому автор предлагает применять к отношениям, регулирующим выкуп акционерным обществом своих акций, нормы п. 1 и п. 2 статьи 73 Закона РФ "Об акционерных обществах", устанавливающих запрет на выкуп при наличии определенных (перечисленных выше) условий. Такое решение представляется справедливым, т.к. незачем поощрять экономический ин-фантилизм акционеров.

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13